商标权基于使用而产生,从法理的角度来讲,商标所有人作为平等的民事主体,其对商标进行使用是一种表意行为.属于法律事实.这种法律事实引起了民事法律关系的产生,其内容便是有关商标的权利与义务:商标权人有权使用该商标以获取其中的利益并排除他人对该此进行的干涉和阻碉。商标法律关系的核心,是商标权人与其他义务人(通常是其他经营者)之间的利益关系.是私人利益.作为財产权,商标权属于私权已是一个共识, T RIPS协定的序言也如是宣称、虽然商标法涉及公权力,如不动产物权,股票、债券等私有财产,它们和商标权一样离不开行政部门的规制,但公权力的行使是为了承认和保障私权,规削的对象限于形式要件.无碍財产的私权属性.“法律关系的属性,决定它所适用的法律的性质.商标权的私权性质决定了它得栖身的法律家园只能是民法。”商标权是私权,是民事权利,这决定了商标法的私法地位,它应当和物权法,债权法一样.是事基本法,它与民法是部分与整体的关系,因此商标法对商标权的保护应当遵循民法的一般原则,商标法的宗旨应当是维护以商标权为核心的商标财产权制度。
对商标权的保护无疑是商标法的核心内容。商标之所以需要保护是因为商标承着商标权人的投资。其实,正是由于对商标的使用,或者说商标所有人对商标的培育和付出(他们投入精力时间和金钱)使得商标在公众心目中获得一定的商誉,而商誉则借助商标给其所有人带来财产性利益,包括减少交易成本,缩短交易周期,提高产品的销售量,增加市场占有率,以价格优势提高边际利润和利用品牌效应降低新产品促销成本等。所以,对商标的支配、利用成为一种利,商标权人基于自己的付出有权通过支配利用自己的商标获取这种种好处和利益,而商标权人以外的其他人.作为义务人,有义务不干涉商标权人行使自己的权利,任何以不正当手段利用商标权人的商誉获取利益、损害商标权人的利益的行为都是违法的,应受到法律的规制
总之,商标标权是私权,它是基于商标所有人的付出而产生的法律对商标权的保护基于商标通过使用取得一定的商誉进而存在的利益,而非基于注册,法律要保护的正是商标所有人的投资利益免于被他人的冒用或混淆欺骗行为所盗。因此,法律对未注册商标的保护也应是如此。