最高人民法院于2012年发布了一份关于知识产权保护的白皮书，报告说与知识产权有关的诉讼急剧增加。2012年共受理87,419起案件，比上一年增加46％。商标案件占总数的19,815。多年来，在中国实施知识产权一直是防伪的代名词。当前知识产权执法的趋势是诉讼。但是，为什么诉讼如此受欢迎？它有什么优势？本文为在中国启动，管理和结束有效的商标诉讼提供建议。

突袭与诉讼：如何选择

通常，商标侵权的最初反应通常是向当地工商行政管理局（AIC）提出突袭行动。突袭是执行知识产权的一种快速而有效的方法，尤其是当突袭的目的是没收侵权商品并实施禁制令时。但是，就效率和威慑而言，由数十次（如果不是数百次）突袭组成的防伪计划可能不是最佳选择。一个好的程序应包括其他类型的行动，例如停止和终止信函，民事诉讼和刑事执法。图1展示了一种假设的努力定量分配。

成功诉讼的关键是仅在适当的情况下启动诉讼。诉讼并不适合所有情况：应在适当的场合使用，否则应避免使用。

提起诉讼

在以下情况下，实体应考虑诉讼：

获得赔偿的可能性很高（例如，出售了许多侵权产品，而目标公司有能力支付赔偿）；

无法执行突击行动（例如，由于AIC出于任何原因拒绝了该案）；

已经执行了一次以上的突击检查，但未能遏制侵权活动；要么

在侵权人的居住地以外的其他司法管辖区提起诉讼非常方便（行政诉讼中不允许进行论坛购物）。

行政和刑事诉讼之间的协调

如果预见在执行突袭后将提起诉讼，建议原告在突袭前继续收集证据。此外，建议聘请公证人参加突击行动，以正式收集突击执行本身作为证据。法院可能不接受私人录像带，照片和报告。在这种情况下，公证人一旦签发契据，原告便可以提起诉讼。不必等待AIC完成调查并做出决定。刑事执法应考虑类似的策略。

管辖权和论坛购物

在中国，商标诉讼的管辖权属于人民法院。《民事诉讼法》（2012年修订）第21条规定了原告选择法院的标准。原告可以在其居住地（注册的或惯常的）或发生侵权的地方起诉另一方。考虑到销售，使用，促销和提供侵权商品均构成商标侵权，因此原告在法院选择上具有很大的灵活性。的确，在某个城市进行公证促销或出售侵权商品的要约可以使原告在该城市的人民法院提起诉讼。

取证

成功诉讼的一个重要阶段是情报和证据收集。案件的准备方式应使法官可以轻松地撰写和起草其判决。每个原因都应基于可靠的证据。法官不喜欢冒着上诉质疑其决定受到质疑和推翻的风险。决定应基于铸铁证据支持的明确事实。关于事实或证据不足的任何疑问都可能导致法官作出不符合原告期望的裁决。

收集证据是一项私人活动，不同于法院进行的证据保存。通常需要公证人的参与才能保证证据的真实性。证据收集通常包括以下内容：

原告的身份和文件-如果权利人是外国公司，则通常必须在原籍国对公证文件（包括授权书，法定代表人声明和公司注册证书）进行公证和合法化，或者必须具有一般授权书发行给中国实体，然后中国实体将针对特定案件发行文件。

注册证书–要强制执行的商标必须在中国注册。未注册商标提供的保护是有限的。如果商标是中国国家商标，则必须向法官出示原始注册证书。如果商标是通过马德里体系注册的，则必须提交本地保护证书以进行验证。世界知识产权组织颁发的注册证书不足。

涉嫌侵权商标的使用和声誉–使用商标的时间越长，使用程度越深，其声誉越好，则其提供的保护范围越广，损害赔偿也越高。因此，原告不应只限于向法院提交注册证明书，而应准备一份文件，记录有关事实以及该商标在国内外的使用和声誉的佐证。这样的文件可能包括：

外国商标注册；

外国保护记录；

中国其他类别的商标注册；

AIC或法院在中国的保护记录；

注册会计师就带有商标的产品在中国的销售所发出的发票，合同和审计文件；

广告样本，合同和发票；

产品或公司赢得的任何奖项或奖项的详细信息。

侵权者–通常需要非正式监视来识别参与中国或国外侵权活动的实体。建议原告监视目标公司和零售商的运营，车间或生产基地，仓库，分销渠道，物流等。

侵权-原告应向法院提供带有侵权商标的产品正本。产品的购买过程必须经过公证（如果侵权行为发生在国外，则必须合法化）。其他侵权证据包括出售侵权商品的期限，出售商品的地区以及通过该侵权活动出售的商品数量。此外，如果原告可以证明侵权人对权利人有实际的了解，则可能表明存在恶意或同谋。

侵权产生的利润-原告可以使用的主要工具是侵权者提交的用于年度审核的财务数据（如果需要这样做）。侵权人发布的有关其财务状况或销售额的任何报告都可以帮助证明收入水平以及随后的利润。

被告人的资产-如果诉讼成功，则如果被告人的资产未能自愿遵守，则将用于执行法院的判决。通常，对被告资产的调查旨在确定财产，银行账户，商业信贷等。

在中国境外创建的所有文件（包括电子文件）必须经过原籍国相关中国领事馆的公证，合法化和认证。

值得检查侵权者提出的任何IP权利。经常发现侵权人已在其他类别中申请了商标。

财产保全

如上所述，提起诉讼的主要原因之一是损害赔偿。但是，获得有利的决定并不意味着自动向原告支付赔偿。实际上，原告通常在执行针对知识产权侵权者的判决时会遇到困难。评估这种风险的有用工具是要求法官在诉讼开始时冻结被告的资产。此程序称为“财产保全”，并受《民事诉讼法》第101条的约束。为了采取这种措施，原告必须在诉讼开始时向法院提供保证金，按债权的一定百分比（通常在50％至70％之间）计算。

成功进行财产保全的一个积极副作用是，被剥夺资产的目标公司经常被迫解决此案。

临时禁令和癫痫发作

在中国，临时禁令很少在审判前获得批准。这主要是由于AIC遵循快速，精益的程序这一事实。如果权利持有人想要快速扣押和强制执行禁令，最好是诉诸行政机关，而不是法院。

证据保全

原告的有用工具是证据保全。这项措施在欧洲大陆很常见，从程序角度来看，它被视为知识产权法的独特特征。在中国，该措施受商标第58条的约束法。原告要求法官允许在诉讼开始之前或程序开始之前检查和获取证据。法官准许进入被告的住所，以便原告进行搜查并识别和收集任何非法活动的证据。请求方必须向法院提供详细的初步信息和证据。因此，证据保全通常补充原告通过私人情报和证据收集本应准备的证据框架。

投诉单

根据《民事诉讼法》，提起诉讼的文件必须提交法院，并且不能直接送达被告。法院的接受庭审查该法案，如果接受，则发出接受通知。帐单随后送达被告人。

市场调查和专家意见

在难以评估是否存在混淆可能性的复杂情况下，可以咨询外部专家。这些专业人员将调查市场并以书面形式提供专家意见。

通常，法官不任命商标诉讼专家；因此，任命和提交专家报告作为证据是单方面决定。

证据交换

尽管这不是强制性的，但法官通常会安排一个期限或听证会，然后才应向法院提交证据。一方需要提前几天向法院提交证据，以便另一方可以在听证会上进行审查和讨论。任一方都可以请求进一步的期限来提交证据，以回应另一方提交的证据。

调解

庭审前，听证法官必须在当事方之间进行调解。在某些情况下，调解仅是一种象征性的努力，但在其他情况下，法官则认真敦促当事方寻求妥协并解决案件。调解文件由法院根据当事方的协议起草和发布。如果任何一方未能执行或违反调解决定，则另一方可以诉诸强制执行。

混乱的可能性

在评估混乱的可能性时，法官主要关注以下要素：

标志的相似性；

商品或服务的相似性；

侵权商标的声誉；

侵权者的恶意行为。

审讯

他审理中由法官定，并通知当事人在书面形式提前约两周。审讯使法官和律师可以就法律依据讨论事实和证据。审讯时间可能会很长-在复杂的案件中或涉及大量证据的案件中，可能需要几天的时间。

决断

审讯后的某个时间做出决定。没有强制性的时间表–通常取决于案件的复杂性。两个中国当事方（个人或法人）之间的决定应在申请日起六个月内发布。如果至少有一方是外国人，则该术语不适用，因此程序会更长（通常在一年至18个月之间）。

上诉

不满意的一方可以在收到决定通知后的15天内（如果是外国方则为30天）向上级法院提出上诉。在上诉过程中，如果新创建的证据或需要补充新的证据，则可以提交新证据（初审时未提交），或者如果有充分理由无法向法院提起诉讼，则可以提出新证据。第一个例子。通常，所有证据都必须与该决定相关。