(1)对商标创意的基本要求
商标应当易于读、写和发音,便于记忆。商标作为生产、经营者与消费者的中介,首先应当易于为消费者所认读和记忆,因此,商标创意时一般应选择常用字或词。当然,并不是要绝对排除“以奇制胜”手法的运用,例如台湾宏碁股份有限公司使用的“宏碁”商标中的“碁”字就较为生僻。但是,这种策略必须辅之以大量的广告宣传才能见效。而且,使用生僻文字要注意商标局审查准则的限制准则要求商标使用的文字必须有正式的出处,而不能用原本不存在的瞳造字,否则会被商标局验回申请。商标的发音对消费者记忆商标也具有重要的作用。如同人名一样,商标的发音同样讲究平仄适当,便于消费者在口口相传时能朗朗上口。
(2)应当满足商标注册的基本要求
由于我国《商标法》规定的是注册原则,只有注册商标才享有商标专用权,受到法律保护,因此,商标创意必须充分考虑其是否满足商标注册的要求。商标局对于申请注册的商标主要从以下几个方面进行审查:第一、申请商标是否具有显著特征,具有商标的识别性;第二、申请商标是否违反了禁用条款;第三、申请商标是否与他人在先注册或者在先申请的商标相冲突;第四、申请商标是否符合法律规定的其他要求,例如,有关驰名商标保护、原产地名称保护的条款等。相应的,企业在进行商标创意应当充分考虑上述几方面的要求。
由于近年来,注册商标的总量在迅速增加,新申请商标的创意选择范围越来越小,经常会出现撞车现象。实践中,商标局验回申请注册商标的大部分理由是与在先权利商标相冲突。为了提高申请注册的成功率,需要认真进行申请前的商标查询工作,放弃那些可能与在先商标权相冲突的商标创意。
(3)商标创意必须是原创的,还应当注意规避他人现有的在先权利
一个商标的产生应当基于自己的想法,并且应当是原创的。将自己的智慧融入商标创意中正是商标权被纳入知识产权范畴的重要原因之一。注重原创反过来讲就是不能摹仿、抄袭、复制他人的商标,既包括他人的注册商标,也包括他人虽未注册但已经在先使用的商标。如果以上述方式创意商标,首先是一种违反诚实信用原则的行为,其次容易在申请注册时被商标局依法驳回,最后,即使侥幸获得注册,也还存在被他人提出争议的危险,使商标权长期处不稳定的状态。
原创商标的另一方面的要求是,还应当注意规避除商标权以外的他人现有的合法权利,主要包括姓名权、肖像权、厂商字号权、著作权和专利权等。照《商标法》第31条的规定,申请注册商标不得侵害他人现有的合法权利。虽然商标局在对申请注册商标实质审查时一般不援用该条款,但是在先权利人可以通过利用商标异议程序和商标争议程序来维护自己的合法权益,阻止初步审定商标的注册或者撤销已注册的商标。而且,《商标法》第31条中所指的“损害”是一种事实状态,并不考虑行为人在主观上是否存在恶意。即使商标确实为申请人原创,但只要在客观上对他人现有的合法权利造成了损害,就属于存有瑕疵的商标。因此,在进行商标创意时除了要恪守诚实信用原则的要求而外,还需足够的注意义务,小心谨慎地避免可能与他人现有的合法权利存在的冲突。
(4)选择具有较强显著性的商标
具备显著性是商标被准予注册的基本条件之一。同时,显著性存在强弱之分。显著性比较弱的商标虽然也可以使用甚至得到注册,但此类商标容易被他人用作商品的通用名称,例如摩托车上的“轻骑”、矫正身体姿态产品上的英姿带”商标。而且,显著性较弱的商标可能被他人以合理使用作为抗辩理由,使用在自己的商品上。因此,在进行商标创意时应考虑选择显著性较强的商标,那种任意虚构的、与商品或服务的特征联系越少的商标,越易于得到法律的保护。
(5)使用已享有著作权或专利权的标志
《商标法》第31条规定,申请注册商标不得损害他人现有的在先权利。该项规定一方面要求商标的创意必须是原创的,另一方面,如果企业的商标创意来源于已享有著作权或专利权的标志,则其注册商标不仅可以在核定使用的商品或服务上享有专用权,而且可以用在先的著作权或专利权阻止他人在不相类似的商品或服务上使用及注册类似标志。