来源：西北政法大学刘春阳

（一）我国《商标法》对未注册驰名商标的保护要件

我国法律保护的未注册驰名商标应是在同类商品或服务上，与他人申请注册的相同或近似的商标前就已经驰名，被相关公众所知晓③。未注册驰名商标与产生争议的商标相同或近似。商标法采用商标混淆理论，造成混淆的判断标准是产生争议的商标是否与他人的商标相同或近似，倘若别人使用或注册的商标是复制、摹仿、翻译他人未注册驰名商标的话，就构成了与未注册驰名商标近似，容易发生混淆。

混淆发生在相同或类似的商品或服务上。对未注册驰名商标进行同类保护与相关国际条约的规定相符，在商标法律体制下只有同类产品或服务发生混淆，未注册驰名商标所有人在能向相关部门寻求帮助。

产生争议的商标的注册或使用容易导致混淆。商标标识的近似是判断商标混淆的关键因素，但商标近似与商标混淆不一样④。比如两个商标使用的地点分别在东北和西南，相距甚远混淆就可能不会发生。

（二）完善未注册驰名商标的保护制度

1．立法层面

未注册驰名商标持有人应当在利益受损害时享有损害赔偿请求权。赋予未注册驰名商标持有人损害赔偿请求权是十分必要的，这样可以使未注册驰名商标人更好的维护自身的利益，也能更好的惩罚侵权行为人，使其付出应有的代价，维护公平正义的法治精神。

未注册驰名商标所有人应当享有诉讼保全措施请求权。如果未注册驰名商标所有人不能申请诉前临时禁止令，那么在案件审理的过程中，侵权人可以继续侵权行为，导致未注册驰名商标所有人损失的权益受到更大的损害。如果不能申请诉前证据保全，将不利于被侵权人收集证据，维护自身合法权益。

增加未注册驰名商标的跨类保护。对驰名商标进行跨类保护，是因为它被相关公众所知晓，而不是它注册了。文中所提的跨类保护是禁止权，而不是使用权。跨类保护为了禁止侵权人在不同类别的产品上对未注册驰名商标进行仿冒、复制等，是为了维护持有人的利益⑤。

2．完善未注册驰名商标的司法与执法

我国现有的商标法律法规中并没有对抢注未注册驰名商标造成的损害应如何赔偿，这就导致恶意抢注行为不断发生，公平竞争的市场环境遭到破坏。因此，为了推进法治社会发展，恶意抢注者要为侵权损害履行相应的赔偿责任。

加强行政救济手段。相关法律中已经规定该类商标的恶意抢注要承担责任，但是处罚力度不够强，导致此种行为的屡次发生，对社会市场经济产生不利影响。驰名商标不管有没有注册，都包含巨大的经济利益。所以应当加大惩罚力度，遏制恶意抢注行为。

加强行政机关对群众的引导。行政机关应该尽自己所能让人们了解未注册驰名商标的变更等相关程序，并且能够正确的识别假冒驰名商标，要进行宣传教育，通过案例向人们传达相关法律知识。

（三）其他

商标持有人对侵权行为要及时采取措施。在商标持有人发现他人进行恶意抢注，要在异议期内及时采取相关措施。未注册驰名商标因为其具有巨大的商机，容易被一些心怀不轨的人所觊觎。因此，未注册驰名商标所有人更应该竭尽全力进行自我保护，加强维权意识，将侵权行为的发生概率降到最低，避免产生更多的麻烦。

商标经由权利人多年的使用，做到被广大群众所熟悉的地步，而成为了驰名商标。对于此类侵权，权利享有者想要维权，就要有证据证明此商标为驰名商标，所以权利人要将这些证据进行存档，例如在哪些地方进行宣传，宣传的时间以及如何做的宣传，宣传后的成果等。这些资料对佐证个人享有的标志是驰名商标起到了不可忽视的作用。